Что такое банковская гарантия, для чего она нужна и как работает

Банковская гарантия — это обязательство банка произвести выплату третьему лицу в случае, если клиент не выполнит свои обязательства. По сути, в договоре участвуют две стороны, но одна из них может по каким-либо причинам не выполнить свои обязательства, в то время как другая не хочет рисковать. В этом случае риск берет на себя банк. Если первая сторона не справится с выполнением обязательств, именно банк оплатит неустойку, пени или компенсирует убытки второй стороне договора. За оформление такой гарантии клиент уплачивает банку комиссионный сбор.

Допустим, владелец кафе хочет закупить новую кухонную технику, но в данный момент у него недостаточно средств для покупки. Финансовые поступления ожидаются только после успешного открытия нового заведения. Для того чтобы убедить поставщика предоставить отсрочку платежа, владелец обращается в банк за получением гарантии. Это означает, что даже если кафе столкнется с финансовыми трудностями и владелец не сможет вовремя расплатиться, поставщик всё равно получит свои деньги от банка.

Банки выдают гарантии участникам закупок в рамках федеральных законов № 44-ФЗ [1] (регулирует закупки для государственных и муниципальных нужд) и № 223-ФЗ [2] (регулирует закупки отдельных юридических лиц). По 44-ФЗ получить гарантию можно не только в банке, но условия обеспечения будут отличаться: коммерческая гарантия имеет более короткий срок действия, до месяца после завершения торгов, и увеличенный период оплаты до 10 дней.

Основная цель таких гарантий —  обеспечить заявку, исполнение контракта и гарантийные обязательства. То есть, обеспечение заявки это деньги, которые заказчик получит, если исполнитель откажется подписывать контракт; обеспечение исполнения контракта — это средства, которые пойдут на пени и штрафы, если исполнитель нарушит условия контракта, обеспечение гарантийных обязательств — подтверждение, что исполнитель гарантирует качество товара, работы или услуги на протяжении всего гарантийного срока.

Выдавать гарантии для государственных нужд могут лишь те банки, которые входят в официальный список Минфина. Ознакомиться с ним можно на сайте zakupki.gov.ru. Кроме того, сама банковская гарантия должна быть зарегистрирована в Едином реестре банковских гарантий. Чтобы это подтвердить, необходимо запросить у банка, выдавшего гарантию, или в Федеральном казначействе уникальный номер записи в реестре. Для участников закупок по 223-ФЗ такие требования не являются обязательными, но заказчики могут выдвигать свои условия.

Существует три типа тендерной гарантии:

Такие гарантии необходимы компаниям, которые импортируют товары из-за границы и уплачивают таможенные пошлины за их ввоз. Бенефициаром является Федеральная таможенная служба, а гарантом выступает банк, одобренный этой службой и внесенный в специальный реестр. Без уплаты пошлины товар не сможет быть доставлен в Россию, а компания получит оплату только после реализации, что объясняет потребность в гарантии. Причем, срок гарантии должен быть на три месяца больше срока уплаты пошлин и таможенных сборов.

Такие документы требуются в трех случаях: 

Такой договор можно заключить в любой кредитной или страховой организации, которые предоставляют соответствующую услугу.

Дают возможность получить отсрочку по уплате налогов и акцизов на подакцизную продукцию. Бенефициар здесь Федеральная налоговая служба, а принципал — налогоплательщик. Как и в случае с гарантиями для участников торгов по федеральному закону № 44-ФЗ, давать налоговые гарантии могут не все банки, а только те, что есть в реестре Минфина. 

Актуально для: 

Договор банковской гарантии содержит три параметра: обязательную часть, документы для гарантийного случая и дополнительные бумаги. В частности, обязательная часть гарантии закреплена в гражданском кодексе и регулируется федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 44-ФЗ. 

Для тендеров (участия в госзакупках) также требуется указывать о невозможности отзыва документа, о неустойках за каждый день просрочки и требовании заключить контракт по итогам тендера. 

Такие бумаги понадобятся в случае наступления гарантийного случая, когда бенефициар решит получить свои средства от гаранта. Список необходимых документов для тендеров утверждён постановлением Правительства РФ N 1005 [3]:

В других ситуациях стороны сами согласовывают необходимые документы.

Стороны могут договориться о дополнительных условиях, таких как перечень документов или порядок передачи бенефициаром требования о выплате гаранту. Также в договоре можно детализировать условия, при которых гарантийный случай не наступает или принципал получает отсрочку, а также установить процедуры для разрешения споров.

С образцом договора банковской гарантии можно ознакомиться по ссылке.

В качестве обеспечения гарантия может запросить:

При выдаче банковской гарантии банк или финансовая организация взимает с принципала комиссию, которая рассчитывается от суммы сделки или контракта. Размер комиссии зависит от типа, срока, суммы и характера обязательств, а также от финансового состояния и кредитной истории принципала. 

В случае негативных показателей, банк может рассматривать это как дополнительный риск и повысить комиссию. Для госзакупок комиссия в среднем составляет 5% для участия в государственных контрактах и 10% для обеспечения обычного договора. Иногда комиссия может быть установлена не в процентах, а в виде фиксированной суммы.

Единой системы расчета нет.

Сроки действия банковских гарантий зависят от ее типа и указываются в документах. Так, 

На получение банковской гарантии могут рассчитывать юрлица и индивидуальные предприниматели. Для подачи заявления потребуется копия паспорта, справка об отсутствии задолженности в ФНС, бухгалтерская отчетность, налоговая декларация. Для юрлица также потребуется устав и решение и назначении на должность гендиректора, а для ИП — выписка со счета. 

На сайте Министерства финансов можно ознакомиться со списком банков для тендерных и налоговых гарантий. Для участия в госзакупках на сайте Минфина указано 206 кредитных организаций. Для налоговых гарантий — 213 банков. 

Для уточнения списка банков для таможенной гарантии необходимо обратиться к сайту таможенной службы. 

Тендерные гарантии до 1 июля 2018 года можно проверить по ее наличию в реестре банковских гарантий в Единой информационной системе (ЕИС, zakupki.gov.ru). С 2021 года реестр на сайте ЕИС превратился в архив, однако он продолжает вестись, но доступ к нему имеется только у заказчиков и банков. Принципал может получить соответствующую выписку из реестра от гаранта в течение одного рабочего дня после того, как она там появится.

Для налоговой и таможни реестров не существует. Данные по таким гарантиям необходимо получать непосредственно по запросу в ФНС и ФТС. 

Раскрытие гарантии – это процедура получения денег по ней бенефициаром. Она происходит по правилам ГК РФ. Так, например, компания выдала банковскую гарантию по договору госзаказа по итогам тендера, но затем уклонилась от его подписания. В результате появляется право на раскрытие гарантии; Компания обязалась производить гарантийный ремонт поставленного ей оборудования, подтвердив это банковской гарантией. В случае, если поставщик откажется устранять гарантийный дефект, то клиент приобретёт право раскрыть гарантию; Заказчик должен оплатить строительные работы после приёмки, в подтверждение чего выдал подрядчику банковскую гарантию. Если оплата не будет произведена своевременно, строительная компания получит право подать требование о раскрытии гарантии в банк для погашения долга, указала ведущий бухгалтер «Юстиком» Елена Ласкина. 

В частности механизм раскрытия банковской гарантии состоит из следующих этапов:

Состав требования бенефициара и приложенных к нему документов должны соответствовать условиям, описанным в тексте банковской гарантии.

В ходе рассмотрения требования бенефициара гарант не должен проверять, действительно ли принципал нарушил договорные обязательства. Банк лишь удостоверяется, что заявка корректно оформлена в соответствии с условиями банковской гарантии, отмечает Елена Ласкина из «Юстиком”. Гаранту разрешено приостановить платёж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:

В случае принятия решения о задержке выплаты гарант должен уведомить обе стороны и сообщить причины, почему он решил приостановить платёж. ГК предусмотрено две причины для полного отказа:требование бенефициара или приложения к нему не соответствуют условиям, описанным в банковской гарантии; или срок действия банковской гарантии истёк.

Бенефициару нужно изучить причины отклонения заявки. Если это формальные основания — отсутствие документа или неправильное оформление требования, достаточно исправить недочеты и подать обращение повторно. В этом случае необходимо уложиться в срок действия банковской гарантии. Если же банк отказал в раскрытии гарантии по другим причинам, придётся оспаривать его решение в судебном порядке и взыскивать понесённые в результате убытки, пояснила Ласкина. 

Банковскую гарантию выдает только банк, а независимую — выдает финансовая, коммерческая организации (небанковские кредитные организации, фонды). Притом, по словам Елены Ласкиной, банковская гарантия требует большой пакет документов, срок рассмотрения заявки, в то время как независимая гарантия имеет простую процедуру получения денежных средств, безотзывность (поручительство, которое выдаст организация изменить или отменить нельзя).

Авизирование банковской гарантии – это уведомление получателя гарантии о выдаче банком гарантии в его пользу. Подтверждение банком факта выдачи гарантии и подтверждение его подлинности. Авизирование не является обязательным.  

Поручительство — это договор, в котором поручитель обязуется отвечать за должника перед кредитором, ответственность солидарная, трехсторонний договор. Банковская гарантия — это одностроннее обязательство банка выплатить сумму поставщику, при неисполнении обязательств. 

Поручитель может возражать и отказаться от выплаты за должника. Гарант банк обязан выплатить денежные средства при выполнении всех условий, отзыв банковской гарантии невозможен. Риск поручителя выше — может быть вовлечен в судебные разбирательства. Риски банка значительно ниже. Поручитель несет обязательства наравне с должником, субсидарная ответственность, указывает эксперт. Для банка же пределы обязательства ограничены суммой, на которую выдана банковская гарантия.

При банкротства, привлечение к субсидарной ответственности взаимосвязанных компаний выгоднее обращаться к поручительству. Во всех остальных сделках и случаях предпочтительнее банковская гарантия, резюмировала Ласкина.