Центробанк предложил новые правила для учета иностранных бумаг в России
ЦБ решил пересмотреть подходы к организации системы учета иностранных ценных бумаг в России, чтобы в будущем избежать рисков их блокировки. Это он предложил публично обсудить в докладе «Депозитарный учет: новый взгляд на привычные вещи», отзыв на который он собирает до июля 2025 года.
Проблемы реализации прав на ценные бумаги настолько обострились, что в последнее десятилетие в мировой практике наметилась тенденция к переосмыслению действовавших подходов к взаимодействию эмитентов и инвесторов, а также учету прав на финансовые инструменты, пишет регулятор.
Право относительное и абсолютное
Центробанк, как следует из доклада, пытается учесть опыт работы рынка, в котором имела место англо-американская правовая традиция с «опосредованным владением» ценными бумагами. Конечный держатель бумаг в таком случае «не имеет права и возможности предъявлять требования к эмитенту , поскольку правовая связь между ними отсутствует», пишет ЦБ. Полным объемом прав обладает только владелец или посредник первого уровня, в то время как нижестоящие посредники и конечный держатель ценных бумаг являются «лишь обладателями относительных прав» к посреднику вышестоящего уровня. Так ЦБ описывает суть относительного права.
Модель прямой собственности рассматривает конечного владельца ценной бумаги в качестве собственника, «обладающего всем объемом прав по ценной бумаге», или абсолютным правом.
Российские депозитарии столкнулись с серьезными сложностями при взаимодействии с иностранными организациями при проведении трансграничных операций и обеспечении прав,
удостоверенных ценными бумагами: с блокировкой ценных бумаг и выплат по ним, необоснованным списанием ценных бумаг, отказами в содействии при реализации прав по ценным бумагам, включая противодействие корпоративному управлению российских эмитентов», — пишет ЦБ.
Из текста доклада следует, что ЦБ хотел бы изменить принцип, на которых до сих пор выстраивал отношения с иностранными организациями.
В отношении бумаг, которые учитываются за рубежом на принципах относительного права, ЦБ выбирает из трех возможных вариантов:
- полного запрета их допуска на российский рынок,
- организацию специальной системы учета,
- допуск в виде депозитарных расписок.
Где начинается ответственность депозитария
Также регулятор намерен переосмыслить правовую роль депозитариев перед владельцами ценных бумаг. «Российское регулирование имеет в основе презумпцию добросовестности контрагентов
учетной инфраструктуры. Соответственно, ее отсутствие со стороны иностранных контрагентов
российских депозитариев потребует пересмотра подходов к определению ответственности
депозитария перед депонентом», пишет ЦБ. И вновь предлагает выбор:
- Депозитарий освобождается от ответственности за неисполнение, связанное с рисками иностранной юрисдикции, в том числе за необоснованное списание или блокировку бумаг, только если докажет, что предпринял все возможные усилия для восстановления нарушенных прав владельцев бумаг, а при заключении договора с иностранным кастодианом на оказание услуг по учету прав провел оценку его положения и деловой репутации, которая соответствовала установленным в нормативном регулировании критериям.
- Депозитарий освобождается от ответственности за неисполнение, причиной которого стали связанные с иностранной юрисдикцией основания, находящиеся вне его контроля. Перечень таких оснований, по мнению регулятора, должен быть определен на уровне законодательства.
Для минимизации риска иностранной юрисдикции ЦБ предлагает сохранить требование
об учете ценных бумаг исключительно на счете, режим проведения операций по которому
не предусматривает использования учтенных ценных бумаг в собственных интересах. Требование об открытии счетов в иностранных учетных институтах без права использования ценных бумаг клиентов Центробанк вовсе предлагает закрепить законодательно.
Как списывать ценные бумаги
Кроме того, предстоит опеределиться и с правилами списания бумаг. «При необоснованном списании у номинального держателя ценных бумаг возникает вопрос о том, у кого из депонентов и какое количество ценных бумаг должно быть списано», — напоминает ЦБ. И указывает, что российское законодательство сейчас относит этот вопрос к предмету договора между депозитарием и его клиентом. И вариант здесь только один, пишет ЦБ, это — пропорциональное списание.
Справедливым ему видится вариант пропорционально списать ценные бумаги у всех депонентов. Однако во многих случаях пропорционально списать ценные бумаги у каждого депонента не представляется возможным «без образования дробных частей». Но в таком случае возможно «одновременное списание целого количества ценных бумаг и возмещение денежными средствами – в размере стоимости дробной части ценных бумаг». В этом случае возврат актива осуществляется пропорционально нанесенному ущербу, в остальной части выплачивается денежное возмещение, считает ЦБ.
Этот подход справедлив даже если одним из депонентов номинального держателя может быть другой номинальный держатель, за которым «может стоять неизвестное количество депонентов с неизвестным распределением списываемых ценных бумаг». Если использовать только пропорциональный подход, проблем в списании ценных бумаг не возникнет до конца цепочки. Депозитарии нижнего уровня будут проводить такую же процедуру, что и депозитарии верхнего уровня, указывает ЦБ. Однако если использовать подход очередности (кредиторы должника делятся на категории, и убытки от неисполнения обязательства несет сначала одна категория кредиторов, потом другая, третья и так далее), потребуется сложная процедура коммуникации между депозитариями.
Очередность, по мнению регулятора, можно представить следующим образом: сначала списываются ценные бумаги у наиболее защищенных лиц (лиц, обладающих достаточной квалификацией, знаниями и опытом), а затем – у наименее защищенной группы лиц (розничных инвесторов, розничных ПИФ).
Проблемы возникают в случае блокирования ценных бумаг иностранными организациями на счетах, открытых российским депозитариям в интересах их клиентов. В этом случае ЦБ также выделяет два возможных варианта действий:
- Заблокировать соответствующее количество ценных бумаг у всех их владельцев по всей цепочке номинальных держателей, тем самым изъяв их из гражданского оборота до снятия блокировки.
- Маркировать соответствующее количество иностранных ценных бумаг, которые невозможно
вывести в иностранную юрисдикцию, у всех владельцев по всей цепочке номинальных держателей, тем самым сохранив их оборот в России, однако без возможности смены депозитария «первого уровня». Это решение создаст в отношении одних и тех же ценных бумаг два рынка с различным ценообразованием. Один рынок будет рынком заблокированных ценных бумаг, другой – рынком незаблокированных ценных бумаг. Также следует отметить, что в отношении заблокированных ценных бумаг ни выплаты, ни иные права осуществляться не будут.
Как учитывать права иностранцев в России
ЦБ предложил реформировать институт иностранного номинального держателя (ИНД), который предусматривает либо обязательное и регулярное раскрытие информации о владельцах бумаг, либо ведение раздельного учета, или сегрегацию с зеркальным отражением операций по каждому инвестору в российских учетных институтах. Также ЦБ допускает полный отказа от посредников, когда активы будут учитываться непосредственно на счетах иностранных инвесторов в российских депозитариях.
Первый вариант с регулярным раскрытием повысит издержки для российских и иностранных учетных институтов, связанных с необходимостью обрабатывать значительные объемы
информации, однако усилит защиту инвесторов. Второй вариант плох тем, что помимо издержек он увеличит время расчетов по сделкам с ценными бумагами. «В то же время опыт КНР показывает, что указанные недостатки не являются непреодолимым фактором». — оптимистичен Центробанк.
Третий вариант он хвалит за прямое взаимодействие российского депозитария с конечным владельцем, хотя и крайне дорогостоящее. Однако и тут могут быть риски для инвестора, пишет ЦБ: существует высокая вероятность появления счетов депо так называемых «квазиИНД», то есть возникновения практики учета иностранным брокером клиентских ценных бумаг на своем счете депо владельца (вместо ИНД).
Длинные цепочки учета ценных бумаг, выстроенные под ИНД, существенно отдаляют конечного
инвестора от эмитент, напомнил ЦБ. Так, например, инвесторы, обслуживаемые ИНД, в ряде случаев фактически были лишены возможности участвовать в голосовании по вопросам
повестки дня общих собраний акционеров российских эмитентов, принимать участие в офертах,
предлагаемых российскими эмитентами, были ограничены в возможности получить выплаты
по российским ценным бумагам.
Четвертым ЦБ видит вариант с использованием ЦФА. Опосредованный доступ иностранных инвесторов на российский рынок может быть обеспечен посредством выпуска «производных инструментов». В числе таких инструментов: депозитарные расписки иностранных эмитентов
и структурные ноты, цифровые финансовые активы, а также иные производные инструменты. При этом в дополнение к традиционной финансовой инфраструктуре ЦБ пишет про возможность операций с такими инструментами в децентрализованной инфраструктуре – «путем обращения цифровых финансовых активов в информационных системах, созданных не в соответствии с законодательством Российской Федерации».